АВ 2001г. Выпуск 39 Анализ правовой концепции режима коммерческой тайны
Объекты интеллектуальной собственности в сфере производства
В соответствии со статьей 128 Гражданского кодекса Российской Федерации к объектам гражданских прав относятся не только вещи, имеющие вещественно-натуральную форму, но и имущественные права, результаты интеллектуальной деятельности или иные нематериальные объекты. Нематериальные объекты представляют собой объекты, главной стороной является информационное содержание их.
_________________________
Амелина Т.И., "Бухгалтерский учет", N 9, май 2000 г.
В пункте 55 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.98 N 34н, указано, что к нематериальным активам, используемым в хозяйственной деятельности в течение длительного периода (свыше одного года) и приносящим доход, относятся права, возникающие из:
_________________________
Киселев М., Иниятуллина Г., Нематериальные активы: налогообложение ("Финансовая газета", N 48, ноябрь 2000 г.)
авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и др.;
из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или лицензионных договоров на их использование;
из прав на ноу-хау и др.
Кроме того, к нематериальным активам могут относиться организационные расходы (расходы, связанные с образованием юридического лица, признанные в соответствии с учредительными документами вкладом участников (учредителей) в уставный (складочный) капитал), а также деловая репутация организации.
_________________________
Киселев М., Иниятуллина Г., Нематериальные активы: оценка и учет ("Финансовая газета", N 46, ноябрь 2000 г.) Голубев К., Нарижний С., "Защита деловой репутации юридических лиц" ("Российская юстиция", 1999, N 7)
Поскольку положения Налогового кодекса Российской Федерации применяются только для целей налогообложения, то исключение имущественных прав из состава имущества в п.2 ст.38 НК РФ никак не изменяет действовавший до этого порядок бухгалтерского учета операций с имущественными правами.
Интеллектуальной собственностью в соответствии со ст.138 Гражданского кодекса Российской Федерации признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).
На основании действующих правовых актов в составе интеллектуальной собственности различают:
права на объекты промышленной собственности - интеллектуальной собственности в сфере производства;
права на объекты авторского права и смежных прав.
К объектам интеллектуальной собственности в сфере производства относятся:
права, возникающие из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, из свидетельств на полезные модели, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров;
права, возникающие из лицензионных договоров на использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, товарных знаков обслуживания.
Права на изобретение, полезную модель, промышленный образец охраняются в соответствии с Патентным законом Российской Федерации от 23.09.92 N 3517-1 . Эти права подтверждают патент на изобретение, свидетельство на полезную модель или патент на промышленный образец. Установлены сроки действия патентов и свидетельств. Патент на изобретение действует в течение 20 лет с даты поступления заявки в патентное ведомство, патент на промышленный образец - в течение 10 лет, свидетельство на полезную модель - в течение 5 лет.
На основании патента (свидетельства) права возникают у лица, создавшего нематериальный объект. Создание нематериального объекта возможно как собственными силами хозяйствующего субъекта, так и путем привлечения сторонних организаций. Отношения между предприятием и работником или другим предприятием оформляются договором.
_________________________
Киселев М., Иниятуллина Г., Нематериальные активы: правовое регулирование ("Финансовая газета", N 44, 45 ноябрь 2000 г.)
В гражданском праве создание нематериального объекта оформляется договором о выполнении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и договором о создании (передаче) научно-технической продукции.
Патентообладатель (лицо, которому выдан патент или свидетельство) вправе уступить патент любому физическому или юридическому лицу. Согласие патентообладателя на использование объектов промышленной собственности, охраняемых патентом или свидетельством, третьими лицами оформляется гражданско-правовыми договорами: о передаче исключительных прав или предоставлении лицензии (исключительной, неисключительной) на использование объектов промышленной собственности. Договоры о передаче прав и лицензионные договоры регистрируются в патентном ведомстве. Без этой регистрации они считаются недействительными. По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого объекта промышленной собственности в объеме, предусмотренном договором другому лицу (лицензиату). Лицензиат обязуется вносить предусмотренные договором лицензионные платежи за полученную лицензию и осуществлять другие действия, предусмотренные договором. Различают исключительную и неисключительную лицензии. По исключительной лицензии лицензиату передается исключительное право на использование объекта промышленной собственности в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату. При неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование объекта промышленной собственности, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам.
Законом Российской Федерации О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров регулируются отношения, возникающие в связи с регистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров. Товарный знак и знак обслуживания (далее - товарный знак) - это обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц. Были изданы Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации, утвержденные приказом Российского агентства по патентам и товарным знакам от 17.03.2000 N 38. В соответствии с законодательством товарный знак подлежит регистрации в Государственном патентом ведомстве. На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство на товарный знак. Владелец товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком, запрещать и уступать его использование другими лицами. Владелец вправе уступить товарный знак по договору об уступке товарного знака либо предоставить право на использование товарного знака другому лицу на основании лицензионного договора. Указанные договоры также подлежат регистрации в Государственном патентном ведомстве.
Правовая охрана наименования места происхождения товара в Российской Федерации возникает на основании его регистрации в порядке, установленном действующим законодательством. Наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано одним или несколькими юридическими или физическими лицами. Лицо, зарегистрировавшее наименование места происхождения товара, получает право пользования им, если производимый данным лицом товар отвечает установленным требованиям. Право на пользование этим же наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в установленном порядке, может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с теми же свойствами. Обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам. Исключительные права на селекционные достижения (сорт растений, породу животных) оформляются патентом на селекционное достижение в соответствии с законом Российской Федерации О селекционных достижениях . Патентообладатель (лицензиар) может передавать право использования селекционного достижения другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору (по исключительной и неисключительной лицензии).
Одним из объектов интеллектуальной собственности является ноу-хау. Изначально понятие "ноу-хау" было введено в статье 151 Основ гражданского законодательства, которая действует сейчас в части, не противоречащей новому Гражданского кодекса Российской Федерации. Статья 139 Гражданского кодекса Российской Федерации повторяет статью 151, но термин "ноу-хау" заменен на термин "служебная и коммерческая тайна". Под ноу-хау, или коммерческой тайной, понимается такая информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность, в силу того что:
о ней не известно третьим лицам; к ней нет свободного доступа на законном основании; обладатель информации принимает меры для охраны ее конфиденциальности.
В отличие от изобретений информация, являющаяся ноу-хау, не подлежит регистрации, а охраняется путем установления запрета ее разглашения для лиц, получивших доступ к такой информации. Правовой формой передачи ноу-хау является договор о передаче ноу-хау. В отличие от лицензионного договора по договору о передаче ноу-хау передается само ноу-хау (информация), а не право на его использование. Права на ноу-хау часто передаются в комплексе исключительных прав по договору коммерческой концессии (франчайзинга). Договор коммерческой концессии подлежит регистрации органом, осуществившим регистрацию правообладателя - юридического лица или индивидуального частного предпринимателя. Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, осуществившим регистрацию пользователя. По договору коммерческой концессии пользователем могут производиться как фиксированные разовые или периодические платежи.
Для того чтобы организация могла учитывать ноу-хау как объект нематериальных активов, необходимо соблюдать следующие условия:
1) участие в процессе производства, что должно быть подтверждено учетными документами;
2) использование этого объекта должно приносить доход;
3) срок полезного использования объекта должен быть более одного года.
В образцах форм бухгалтерской отчетности, утвержденных приказом Минфина России от 13.01.2000 года N 4н "О формах бухгалтерской отчетности организаций", предусмотрено по строке 113 актива баланса в составе нематериальных активов показывать деловую репутацию организации. Понятие "имидж фирмы", или "деловая репутация" (goodwill), упомянуто в п. 55 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, которым деловую репутацию организации разрешено включать в состав нематериальных активов. В денежном выражении деловая репутация фирмы равна положительной либо отрицательной разнице между покупной стоимостью (этот вид нематериального актива может быть у предприятия, которое купило другую фирму) и рыночной стоимостью приобретенного предприятия.
_________________________
Киселев М., Учетная политика организации на 2001 год ("Финансовая газета", N 1-2, январь 2001 г.)
Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав. Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом.
Ноу-хау можно рассматривать как нематериальный актив предприятия. В соответствии с Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 29.07.98 N 34н, "к нематериальным активам, используемым в хозяйственной деятельности в течение периода, превышающего 12 месяцев, и приносящим доход, относятся права, возникающие ...из прав на "ноу-хау" и др...". В терминологическом словаре "Интеллектуальная собственность" (в терминах и определениях, М., ИПКОН РАН, 1996 г.) дано достаточно широкое определение ноу-хау. Ноу-хау - технические знания, секреты производства, опыт административный, финансовый, коммерческий или иной опыт, практически применяемые в деятельности предприятия, фирмы, компании, но которые еще не стали всеобщим достоянием. В международной практике под термином "ноу-хау" понимают как новые технические знания, так и опыт, секреты технологии, необходимые для производства продукции по лицензии. Нередко ноу-хау является самостоятельным предметом лицензионных сделок или беспатентных лицензий. Такого рода контракты весьма распространены при оказании технической помощи. Многие компании предпочитают не патентовать вновь создаваемые изобретения, а передавать их по лицензионным договорам в качестве ноу-хау. В составе передаваемого ноу-хау могут содержаться опытные образцы изделий, машины, отдельные детали, блоки, приспособления и устройства для обработки материалов. Как правило, при передаче технического ноу-хау передается техническая документация, т.е. чертежи, схемы, расчеты, формулы, технологические схемы и расчеты, инструкции по наладке, отработке, эксплуатации и т.д. Ноу-хау как объект лицензии может быть и коммерческого (или производственно-экономического) плана, например организация и управление производством, торговлей. Адресные банки данных, банки данных клиентов-поставщиков, данные по организации сбыта и распространения продукции, методы и способы рекламы могут быть отнесены к ноу-хау коммерческого типа. При геологических работах в качестве ноу-хау могут выступать методы и способы выполнения поисковых геологических работ, геофизической и геохимической съемки, методы сбора опорной информации, методики геологической интерпретации данных съемки, информационные банки данных по геологическим разработкам и др.
_________________________
Морозов Д.В., Вывеска или реклама? ("Главбух", N 22, ноябрь 2000 г.)
По закону преследуется разглашение ноу-хау, сохраняемого владельцем в тайне, завладение или самовольное его использование. Обеспечение прав владельца ноу-хау зависит, прежде всего, от правильно и четко сформулированных условий лицензионного договора (контракта), использования положений и норм о защите от недобросовестной конкуренции, других норм законодательства. В лицензионном договоре должны быть описаны права, передаваемые сведения, порядок использования и сохранности, сроки, порядок оплаты, ответственность за разглашение условий конфиденциальности.
_________________________
Коломиец А., "Проблемы ответственности по трудовому договору (контракту) за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну" "Хозяйство и право", 1998, N 6)
Ответственность за разглашение ноу-хау вытекает из гражданского деликта о нанесении ущерба другой стороне в результате незаконных действий. В США, например, одной из форм юридической защиты является договор о конфиденциальности, предусматривающий использование информации (знания) только в интересах представившей ее стороны и ответственность за несоблюдение этого положения. В случае установления фактов нарушения законодательства о ноу-хау потерпевшей стороне возмещаются убытки. При страховании информации, содержащей ноу-хау, страховой полис оплачивается государством при условии, что, во-первых, юридические и физические лица соблюдают законодательство в области ноу-хау, во-вторых, приняты соответствующие меры по защите информации, составляющие ноу-хау, и, в-третьих, руководителем компании определен перечень соответствующих сведений.
При проведении аудита многие сведения могут быть отнесены к коммерческой тайне. Предприятия в процессе осуществления хозяйственной деятельности прибегают к услугам аудиторских фирм. Для некоторых субъектов предпринимательской деятельности привлечение аудиторов для проведения аудиторской проверки является обязательным. Другие организации стремятся привести свою бухгалтерскую документацию в соответствие с нормами действующего законодательства и с этой целью прибегают к услугам профессионалов. Одним из наиболее распространенных вопросов на практике является вопрос о том, как правильно сформулировать условия договора с аудиторской фирмой, чтобы в случае разглашения можно было привлечь ее к ответственности. Прежде всего, обратимся к правовому регулированию договора, заключаемого предприятием с аудиторской фирмой. Договор об оказании аудиторских услуг является разновидностью договора о возмездном оказании услуг, предусмотренного Гражданским кодексом Российской Федерации.
_________________________
Хурматуллин В.В., Оценка стоимости и аудит использования объектов интеллектуальной собственности ("Аудиторские ведомости", N 4, апрель 1998 г.)
В соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Статьей 783 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что общие положения о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.
В соответствии с определением, данным во Временных правилах аудиторской деятельности в Российской Федерации, утвержденных Указом Президента Российской Федерации от 22 декабря 1993 года N 2263, аудит представляет собой предпринимательскую деятельность частнопрактикующих аудиторов или аудиторских фирм по осуществлению независимых вневедомственных проверок бухгалтерской (финансовой) отчетности, платежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обязательств и требований экономических субъектов, а также оказанию иных аудиторских услуг.
Основной целью аудиторской деятельности является установление достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности экономических субъектов и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Российской Федерации.
Правило (стандарт) аудиторской деятельности "Порядок заключения договоров на оказание аудиторских услуг" (одобрен Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте Российской Федерации 20.10.99, протокол N 6) предусматривает, что в разделе об ответственности договора на оказание аудиторских услуг должны быть определены:
1) виды и мера ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по договору;
2) обстоятельства, исключающие ответственность за частичное или полное неисполнение обязательств по договору.
В примерной форме договора на оказание аудиторских услуг кроме общих фраз об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами принятых на себя обязательств никаких конкретных положений об условиях и порядке наступления ответственности не содержится. Предприятию при заключении договора с аудиторской фирмой необходимо четко формулировать его условия, стараясь избегать расплывчатых выражений и общих фраз. Отсутствие в заключенном договоре норм об ответственности аудиторской фирмы вовсе не означает, что предприятие не сможет привлечь ее к ответственности. В таком случае будут применяться нормы, установленные действующим законодательством.
Следующие нарушения договора могут повлечь ответственность аудиторской фирмы.
Статья 708 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).
Если иное не установлено законом, иными правовыми актами и не предусмотрено договором, исполнитель несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работ.
Таким образом, в договоре следует оговорить сроки выполнения работ, порядок их изменения, а также последствия, которые наступят при их несоблюдении. Например, договором может быть предусмотрено взыскание пени, штрафа за просрочку исполнения работ.
Однако для соблюдения аудиторской фирмой сроков выполнения работ по договору заказчик должен предоставить ему все необходимые документы до начала проведения аудиторской проверки.
В соответствии со статьей 719 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель вправе не приступать к работе, когда нарушение заказчиком своих обязанностей в части предоставления документации для проверки препятствует исполнению договора исполнителем. В этом случае, если иное не предусмотрено договором, аудиторская фирма вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
В договоре должен быть четко определен объем информации, которую предприятие предоставляет аудиторам, в том числе необходимо особо оговаривать, какие сведения составляют коммерческую тайну и являются конфиденциальными. Как уже было сказано, сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну, в настоящее время определены Постановлением Правительства РСФСР от 07.12.91 N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну". Если сторона благодаря исполнению своего обязательства получила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна, сторона, получившая такую информацию, не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон (статья 727 Гражданского кодекса Российской Федерации). Объем соответствующих сведений должен быть определен в договоре.
Пункт 14 вышеназванных Временных правил аудиторской деятельности устанавливает, что аудиторы и аудиторские фирмы обязаны обеспечивать сохранность документов, получаемых и составляемых ими в ходе аудиторской проверки, и не разглашать их содержание без согласия собственника (руководителя) экономического субъекта.
За разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, аудиторская фирма может быть привлечена к ответственности в виде полного возмещения убытков, причиненных субъекту предпринимательской деятельности, включая упущенную выгоду. Кроме того, пункт 24 Временных правил аудиторской деятельности предусматривает, что предоставление аудитором (аудиторской фирмой) полученных в ходе аудита сведений третьим лицам является основанием для отзыва лицензии на осуществление аудиторской деятельности.
_________________________
Чинков Ю. Упущенная выгода: теория и практика возмещения (Бухгалтерский учет, Выпуск 10, май 1997 г.) Гончарова Н., Как взыскать убытки в виде упущенной выгоды?// Хозяйство и право. 1995. N 9